在两个多月前的4月22日，警方进入深圳中国科技开发院三号楼的快播总部办公区进行调查，由此，一场由快播引发的讨论就此展开。kim从@深圳市场监管（微博）得知今天下午，市管局执法人员来到位于深圳市南山区高新科技园的快播公司总部，向快播公司送达了《行政处罚决定书》，2.6亿元罚单即日生效！

       据知情人士透露，之前快播侵犯他人信息网络传播权案件的听证会已于2014年6与17日非公开举行。

       在听证会上，快播公司提出的主要观点有：1、快播公司的行为没有主观故意，应适用“避风港原则”，不构成行政违法。2、没有证据或现有证据不足以证明快播公司侵害了公共利益。3、快播公司已经进行了整改，本案属于重复处罚。4、拟处行政罚款金额及其计算方法错误。

       而深圳市管局则维持了原《行政处罚听证告知书》中拟处罚的内容。理由如下：1、快播公司提交证据不能证明其没有侵权的主观故意，我局经查实证据表明其存在侵犯他人信息网络传播权的侵权行为和主观故意。2、快播公司未经著作权人许可向公众传播侵权作品行为，实质是降低经营成本经营的不正当竞争行为。

       该决定书显示，快播公司未经权利人许可，通过其经营的快播播放器软件向公众传播《北京爱情故事》等24部影视剧作品。其在应知和明知第三方网站侵犯他人信息网络传播权的情形下，仍对侵权信息进行主动采集、编辑、整理和设链，具有明显的主观过错，已构成侵权行为，在行政机关作出处罚、限期整改后，继续实施侵权行为，严重侵犯著作权人的合法权益，扰乱网络视频版权秩序，损害公共利益，依法应当予以行政处罚。

       “避风港”为何不再避风

       快播公司一直强调他们是在“做技术”，不是“做内容”。而云帆搜索一直被视为快播规避风险的重要一步。其工作原理是，用户通过快播播放器点播影视作品，首先链接至20多个搜索网站，继续点击则跳转至上百个视频网站，并通过这些网站下载、观看影视作品。快播公司不需要存储涉案作品，甚至可把所有责任都推到“盗版网站”身上，这是在滥用“避风港”原则。但是，据了解，云帆搜索和链接指向的部分盗版视频网站存在紧密的商业合作，因此可以认定快播涉嫌盗版侵权违法行为。

       避风港规则起初源于美国的司法实践，2006年，我国颁布施行的《信息网络传播权保护条例》移植了这项法律规则。《条例》的第二十二条规定了：网络服务提供者为服务对象提供信息存储空间，供服务对象通过信息网络向公众提供作品、表演、录音录像制品，并具备下列条件的，不承担赔偿责任：

       （一）明确标示该信息存储空间是为服务对象所提供，并公开网络服务提供者的名称、联系人、网络地址；

       （二）未改变服务对象所提供的作品、表演、录音录像制品；

       （三）不知道也没有合理的理由应当知道服务对象提供的作品、表演、录音录像制品侵权；

       （四）未从服务对象提供作品、表演、录音录像制品中直接获得经济利益；

       （五）在接到权利人的通知书后，根据本条例规定删除权利人认为侵权的作品、表演、录音录像制品。

       《条例》第二十三条规定了：“网络服务提供者为服务对象提供搜索或者链接服务，在接到权利人的通知书后，根据本条例规定断开与侵权的作品、表演、录音录像制品的链接的，不承担赔偿责任；但是，明知或者应知所链接的作品、表演、录音录像制品侵权的，应当承担共同侵权责任。”

       由上面的规定我们可以看出，快播基本符合法律规定适用“避风港原则”的要件。但是，从“快播”案的第一投诉人--腾讯，的投诉我们可以知道，腾讯分别于今年的1月2日、1月26日、2月17日三次通过公函的形式向快播发出停止侵权的诉求，但快播一直没有停止该行为。于是，3月17日腾讯向市市场监管局进行投诉，称快播公司未经许可，通过快播移动端向公众传播《北京爱情故事》、《辣妈正传》等24部作品。而腾讯拥有这24部作品的独占性信息网络传播权，其采购价格高达4.3亿元。

       快播在主观上有侵权故意本是无法准确界定的。但是在腾讯公司三次通过公函的形式向快播发出停止侵权的诉求，但快播一直未予理睬。这已经不符合 “避风港原则”适用的主观要件：网络服务提供者只有在对侵权事实不明知也不应知情况下方可适用避风港规则。

       不仅如此，如上文所述“云帆搜索和链接指向的部分盗版视频网站存在紧密的商业合作”这一情况属实的话，快播已经通过这一技术手段直接获利。也不符合“避风港原则”适用的获利要件：网络服务提供者未从服务对象提供作品、表演、录音录像制品中直接获得经济利益。

       深圳市管局作出的《行政处罚决定书》也显示，快播公司未经权利人许可，通过其经营的快播播放器软件向公众传播了《北京爱情故事》等24部影视剧作品。快播公司在应知和明知第三方网站侵犯他人信息网络传播权的情形下，仍对侵权信息进行主动采集、编辑、整理和设链，具有明显的主观过错，已构成侵权行为。

       由此，快播滥用“避风港原则”遭到处罚其实并不冤，其行为已构成侵犯。

       2.6亿元处罚如何计算？

       在本案中，深圳市市场监督管理局指出，经过详细调查，依法认定本案中快播非法经营额为人民币8671.6万元，综合考虑快播公司的侵权情节和违法行为的后果等因素，决定依据《中华人民共和国著作权法》第四十八条、《中华人民共和国著作权法实施条例》第三十六条及《中华人民共和国行政处罚法》有关规定，对其处以非法经营额1倍以上5倍以下罚款的中间档，即3倍的罚款26014.8万元。

       当前快播仍有上诉机会，快播如果对本处罚决定不服，可在六十日内，向广东省新闻出版广电局或深圳市人民政府申请行政复议；也可以在三个月内直接向人民法院起诉。

来源：劲翔知识产权