主题：[泉州知识产权泉州商标专利]浙大网新专利“抄袭门”调查

　日前，有匿名网友在微博和论坛上发布消息，称浙大网新科技股份有限公司（下称浙大网新）的5名员工宣称发明了“在ARM处理器上实现 Wine 构建工具移植的方法”并为此申请了专利，但实际上该方法早在2010年10月就被德国人Andr Hentschel等实现，并随着Wine 1.3.4版本发布。由此引发的浙大网新专利“抄袭门”事件在网络掀起轩然大波。
　　浙大网新的科研人员是否抄袭了德国人的源代码？该专利是否已经通过了国家有关部门的认定并公布？日前，《中国科学报》记者就此深入采访了当事人和知识产权专家，试图还原这场“抄袭门”背后的真相。
　　网曝专利“抄袭”
　　此次是浙大网新第二次成为媒体关注的焦点。作为一家国内IT服务提供商和服务外包商，两年前，浙大网新就曾涉及专利侵权的法律纠纷。
　　2012年8月9日，杭州市中级法院受理浙大网新作为原告对阿尔斯通等5方提起的侵权责任诉讼。浙大网新诉讼要求阿尔斯通等5方退还及赔付共计约1.9亿元。在此之前，阿尔斯通曾经就技术许可费的数额问题向国际商会仲裁院提出仲裁。
　　如今，浙大网新再度因为疑似专利侵权问题引发关注。只不过，这一次它是备受质疑的“抄袭者”
　　4月1日，愚人节。这一天，网友lovenemesis在新浪微博发布消息称，浙大网新的5个人宣称“发明了在ARM处理器上实现Wine构建工具移植的方法”，并为此申请了专利，更可笑的是，这条专利获得批准并于今年1月公开。实际上，这个方法是源自国外的WineHQ 项目，主要贡献者是德国人Andr Hentschel。他于2010年10月就已实现该方法，并使其随着Wine 1.3.4版本发布。此外，根据代码仓库记录，这5位中国人未给Wine项目作出任何贡献。
　　《中国科学报》记者查询发现，这条消息主要来自一个名为Phoronix 的英文网站。该网站有关新闻的标题为“Chinese People Try To Patent Wine On ARM”。
　　随后，网友“黑白日月”编译了相关信息，并在linux toy的网站发帖，对浙大网新员工的疑似“抄袭门”进行了详细阐述。
　　在帖子中，“黑白日月”表示，在Wine项目于1.3.4版本实现ARM平台支持后的8个月，来自浙大网新的毛德操、王承志、徐鼎鼎、陈天洲、马建良等在2011年6月申请专利，宣称自己的发明首度提供了在ARM处理器上实现Wine构建工具移植的方法。
　　“大致浏览了下专利说明文档，浙大网新5人所作的事情仅仅是下载老版本Wine源代码并按照ARM构建的要求修改了交叉编译配置文件；针对ARM处理器重写了一些接口方法。而这两点都是Andr Hentschel已经在 1.3.4版本中做过的事情。客气点儿说是他们会看文档，实际点儿说是纯抄。”发帖人说。
　　网友多表示谴责
　　lovenemesis在新浪微博发布的消息迅速引发众多网友的转载和讨论。在大多数跟帖中，网友多对徐鼎鼎等人疑似抄袭的行为表示谴责。
　　网友“linux中国”表示，“大家是不是都熟视无睹了”。网友“技术宅”则表示，“这个给人的感觉是机械设计里面的优化设计，而且貌似是大改了。即便改的程度巨大，以这个为理由申请专利也说不过去”。
　　在linuxtoy的网站，相关技术人员也开展了激烈的讨论。网友“苹果爱吃我”表示，他也是一名软件开发人员，也很喜欢使用开源社区的东西。而且，他也会尽自己所能回馈开源社区，哪怕是写不了Code，可以报一报Bug。“我有一条绝对的底线，绝不能拿开源的东西改一改就说是自己的。因为这样真的很没节操。”
　　网友“seth”则把矛头对准了专利审核人员，“专利审核人员都不是专业人士，不可能把关，问题在于公示期间应该有人出来质疑”
　　4月1日晚9点，当事人徐鼎鼎在linuxtoy网站回帖否认他们抄袭了德国人的设计。他表示，自己是这个代码的开发者之一，当时他们开发代码的时间是2009年，用的是Wine-1.0的代码，当时Wine还没有支持ARM架构，因此做好后并没有马上申请专利。“后来申请专利时并没有回过头来重新查看Wine是否已经支持ARM架构，于是就闹出了这么个事情。”
　　《中国科学报》记者通过专利检索发现，国家知识产权局网页显示，该项专利名称为“在ARM处理器上实现Wine构建工具移植的方法”，申请号为201110173679.0。该项疑似抄袭的专利申请人确为开发Linux兼容内核（longene）“龙井”项目的浙大网新，其第一发明人为毛德操。
　　而根据百度百科的介绍，毛德操是著名计算机专家，浙江大学教授，浙大网新高级顾问兼研发中心主任。其曾经在1999年针对“千年虫”问题，巧妙应用“混合基数”原理，提出一种独特的解决方案，获美国专利登记，并获得日内瓦PCT国际专利局全球专利登记。
    　那么，徐鼎鼎、毛德操等人是否存在抄袭行为？
　　当事人回应质疑
　　4月8日，《中国科学报》记者通过浙大网新工作人员提供的电话，联系到徐鼎鼎。
　　徐鼎鼎明确表示，其实他们做相关代码的设计要早于德国人，并非抄袭。他们早在2009年就已经实现该方法，“构建工具这部分只是Wine的一个子目录，而且很早就完成了，但毛德操老师认为申请专利意义不大，所以当时并没有想去申请”。
　　既然如此，为什么过了一段时间又想要去申请专利？对此，徐鼎鼎表示，因为该开发项目和中国移动有关，后来中国移动方面进行项目验收时，需要一定的专利数指标。所以他们才去申请了这个专利，“当时并没有回过头来重新查看Wine是否已经支持ARM架构”。
　　徐鼎鼎还表示，目前他们已经在论坛上发布了一些相关视频，希望能够证明是他们先做出来的。“我们把现在能跑的程序以及在做的最新项目都放上去，从侧面证明我们现在做的东西要比Wine稍微进步一点，证明我们有能力做出项目，而不是抄袭他们。”
　　“其实比较好的回应方式是开放源代码，但是我们和中国移动有合作，项目还没有验收，我们这边开放源代码肯定是没有问题的，但是不知道中国移动那边怎么想，这需要等一段时间才能把源代码发过来。”徐鼎鼎表示。
　　4月9日，《中国科学报》记者通过电话联系到该专利第一发明人毛德操。他向《中国科学报》记者强调，国内的开源界在这个问题上存在很多误解。他们的这个项目是由中国移动牵头、多家单位参加，由于整体项目还没有验收，因此他们暂时不能公布项目的源代码等具体信息。
　　毛德操表示，声明在2010年已经实现该方法的德国人已经和他们取得过联系。对方认为，这样的设计方法没有必要申请专利，并强调他在这方面的代码开发要比浙大网新早。“我已经和对方说明，我们做这个事情其实是在2009年，这些我都有物证和人证。但是从法律上讲，我们的申请日期确实在他们之后，因为专利是有优先日期的。如果以正式申请日期为准，那我们承认我们在后面。”
　　毛德操认为，至于他们的这项专利是否无效，需要有人提出异议申请，并提供相关证据申请废除，“但是既然你没有走这个过程，那么我们的专利还是有效的”
　　“我本人对于Wine，对于这些国外的设计者都是非常尊敬的。我觉得他们做了很好的工作，但是我们多少也在相关领域添砖加瓦。从整体上说，我跟他们也没有敌对的情绪。”毛德操强调。
　　是否抄袭侵权或需司法介入
　　对于毛德操等人的设计方法是否为抄袭以及该专利是否侵权，《中国科学报》记者采访的专家有着不同的看法。
　　海外学者、澳大利亚卧龙岗大学研究员喻海良向《中国科学报》记者表示，徐鼎鼎等人不承认抄袭，并声明自己的设计早于德国人，“这种说法确实存在可能性”。因为在很多科研单位，不少人是先做出初步结果，然后再申请专利保护。“如果其中真的存在暂时不能公开的事项，则还算可信。否则，他们就是用另一个谎言掩盖第一个谎言。”
　　对于徐鼎鼎等人的专利是否涉嫌抄袭，喻海良认为，理论上专利没有抄袭的说法，因为专利授权的都是“原始创新”的东西。专利授权只认第一，不认第二。所以只要被授权了，就没有道理去追究他们的责任。当然，如果他们和某些人合作，一起做出来的结果，其中部分人独立申请了专利，这样的申请是构成侵权的。“但对于专利是否存在抄袭，只能够通过个人举报。而且，举报人应该是举报对方侵犯了他的专利保护权；或者一起获得成果，没有经过他本人同意，私自申请了专利。”
　　喻海良认为，对于授权的专利被认为抄袭，理论上国家专利局负有较大责任。因为在专利申请过程中，专利局将对专利书进行非常严格的审查。而审查的内容一般包括已授权和公开专利、已经公开发表的结果。对于专利审查人员检索的项目应该包含国内材料和国际材料。既然Andr Hentschel已经将结果在2010年10月对外公布，而徐鼎鼎在2011年6月才申请专利，即使真如他们所说，他们工作比较早，这样的专利也是不能授权的。“实际上，针对这个案例，我个人认为他们的专利应该被撤销，或者宣布无效。”
　　“在国外，如果发生了专利侵权行为，一定会被要求赔偿一定的专利费用。同时，如果对方剽窃他人成果申请专利，一经查实就会受到刑事处罚。确实，剽窃专利属于商业犯罪行为。对于这样的问题，真的难以判断。就我的理解，错应该出在专利局。”喻海良这样表示。
    　中国工业设计协会副秘书长宋慰祖则向《中国科学报》记者表示，专利申请和抄袭还是不一样的。“如果专利局审查以后，认为这种开源代码是开放的，任何人都可以用，那么就要看它的专利保护点是什么。如果它是基于开源代码，但是在上面做了自身部分的创新开发，依然可以申请专利；如果申请的不是整个开源代码而是局部，这也是可以申请专利的。“打个比方，我们生产飞机，我们可以在上面申请很多专利，所以我们经常说一个产品会有几十个专利。”
　　“我专门查看了这项专利的详细介绍。其他的内容很简单，或者说涉及的专利非常具体，应用的范围非常小。基本上很少存在其他人侵犯他们这项专利的情况。” 知名专利律师代治国向《中国科学报》记者表示。
　　他认为，要判定徐鼎鼎等人的专利是否存在抄袭，还需要司法介入才能还原真相。“有关源代码设计的司法鉴定机构，北京市就有好几家，只要将双方的源代码进行分析比对，完全可以得出最后的结论。”
　　但代治国表示，尽管如此，要判定徐鼎鼎等人是否真的抄袭德国人的源代码设计其实非常困难，“因为依照相关法律法规，必须双方的核心源代码中约80%以上的代码一模一样，才能判定后者对前者构成抄袭。只要存在一定程度的改动，就无法认定属于抄袭行为”。

      来源：泉州劲翔商标专利事务所