标题：泉州版“许霆案”转账万元该定何罪！！！

检察官说，在现实生活中，每个人都会面对着很多意想不到的诱惑，希望大家在诱惑面前能保持冷静，想想法律，别因一时贪念铸成大错。

    案由：ATM有人忘取卡　他转走卡内1.2万

   28岁的（福建）南安人小梁在泉州市区开一家水暖器材店。今年1月17日下午

    银行卡还能继续操作，小梁按下“查询”按钮，卡里余额显示为12900元。想到年关将至，用钱的地方很多，自己手头紧张，小梁将12000元转到了自己的账户，又取了800元现金，才将银行卡丢弃。

    警方很快找到了小梁。一周后，小梁因涉嫌信用卡诈骗罪被丰泽警方刑拘，随后变更为取保候审，存款如数还给了银行卡主人老杨。

    昨天，小梁到检察院接受审查，但他至今疑惑不解：“卡是捡到的，是他自己丢的，我取了人家的钱是不对，但钱也还了，还不至于定罪吧？”

    检察官解释：拒绝归还遗失物一般通过民事法律来解决，这没错。但此案中，老杨的银行卡属于遗忘物（物主本应携带因遗忘而未带走的财物，通常能回忆起遗忘的具体所在）。“在《刑法》里，遗失物与遗忘物有着不同的内涵。”小梁冒用他人名义，取了他人存款已经构成犯罪。

    争议：

    当事人在ATM机取完钱，忘记拿回银行卡，有人趁机在取款机上取走钱。这类案件的定性，业界看法不一。有人认为这是“秘密窃取”，属于盗窃罪；也有人认为是“冒用骗取”，构成信用卡诈骗罪。

    观点一 信用卡诈骗

    理由：冒用他人名义，骗取了银行信任

    此案中，检方的观点与警方一致，均认为此案应是信用卡诈骗罪。

    他们认为，定性的关键在于小梁取得财物的手段。小梁在取得存款前，存款完全置于银行的控制、支配之下。在取款前，小梁是取得银行信任，通过银行的交付才实现的。小梁冒用他人名义，以至于银行不明真相，误以为小梁具有取款合法资格，才交付存款。

    本案中，小梁冒用他人名义骗取银行信任的因素，更符合信用卡诈骗罪的要件。而盗窃是在受害方不知情的情况下，由行为人单方完成的，不存在财物所有人及保管人的参与、配合问题。

    观点二 盗窃

    理由：机器没有思想，不存在被骗问题

    华侨大学法学院讲师、武汉大学刑法专业博士生吴情树则认为此案应定为盗窃罪，“ATM机是个智能系统，本身没思想，不存在被骗问题。如果行为人到柜台上取钱，那就能定为信用卡诈骗罪。”

    吴情树说，使用计算机侵犯他人财产权犯罪的出现，对传统诈骗罪提出了挑战性的问题。传统的诈骗，是以自然人因被欺诈陷于错误而交付财物为条件的，受骗方应该是自然人。而取款机不能产生认识错误，只要符合取款程序，输入正确的密码，不论取款人是否为持卡人，ATM都会照常工作。

    他认为，这类案件不能单看冒用他人信用卡的行为，而应结合法律条文中“进行信用卡诈骗活动”的要件，即必须是被害人产生认识错误，并基于认识错误而作出处分财产的行为，否则不能称之为“骗”。（海峡都市报）